İnfografik
← Ünite 5
Anayasa Hukuku

Ünite 5: Kurucu İktidar: Anayasayı Değiştirme Sorunu

17 Mayıs 1987 Tarihli ve 3361 Sayılı Kanun
1982 Anayasası'nın 175. maddesini kökten değiştiren bu kanunla anayasa değiştirme usulü yeniden düzenlenmiş; beşte üç ve üçte iki karar çoğunlukları ile zorunlu/ihtiyari halkoylaması modelleri hukuk sistemimize dahil edilmiştir.
Anayasa Mahkemesinin 5 Temmuz 2007 Tarihli Kararı
E.2007/72, K.2007/68 sayılı bu karar ile Cumhurbaşkanının iadesi halinde Meclis'in aynen kabulü için üçte iki çoğunluk şartı aranmadığı, bu ifadenin Cumhurbaşkanına tercih hakkı tanıdığı belirtilerek iade yetkisi geciktirici vetoya dönüştürülmüştür.
Millî Güvenlik Konseyi Dönemi ve Değişmez Hükümler
Danışma Meclisi tarafından kabul edilen metinde değişmezlik sadece cumhuriyet ilkesi için öngörülmüşken, Millî Güvenlik Konseyi'nde yapılan değişiklikle 2. maddedeki cumhuriyetin nitelikleri ve 3. madde hükümleri de değişmezlik kapsamına dahil edilmiştir.
Anayasa Mahkemesinin 16 Haziran 1970 Tarihli Kararı
Anayasa Mahkemesi 1961 Anayasası döneminde verdiği bu kararda, şekil yönünden denetim yaparken aynı zamanda esas yönünden de anayasa değişikliklerini denetlemeye yetkili olduğu görüşünü ilk kez ilan etmiştir.

Anahtar Kavramlar

Asli Kurucu İktidarYeni bir devlet kurmak veya mevcut anayasayı tamamen ortadan kaldırarak yepyeni bir anayasa yapmak yetkisidir. Hiçbir hukuki sınırlamaya tâbi değildir, tamamen fiili ve sınırsız bir iktidardır. Örneğin, 1921 veya 1924 Anayasası'nı yapan meclislerin durumu asli kurucu iktidar örneğidir.
Tali Kurucu İktidarMevcut bir anayasayı yine o anayasada öngörülen usul ve şekil kurallarına uyarak değiştirme yetkisidir. Asli kurucu iktidar tarafından sınırlandırılmıştır ve yetkisini anayasadan alır. 1982 Anayasası'nın 175. maddesine göre anayasayı değiştiren TBMM tali kurucu iktidardır.
Zorunlu HalkoylamasıAnayasa değişikliği teklifinin TBMM'de belirli bir çoğunlukla (örneğin beşte üç ile üçte iki arası) kabul edilmesi durumunda, halkoyuna sunulmasının anayasal bir zorunluluk olmasını ifade eder. Bu durumda Cumhurbaşkanının iade etmeme seçeneğinde metin mutlaka halkoyuna sunulur.
İhtiyarî HalkoylamasıAnayasa değişikliği teklifinin TBMM'de üçte iki veya daha büyük bir çoğunlukla kabul edilmesi halinde, Cumhurbaşkanına tanınan halkoyuna sunma veya onaylayarak yayımlama seçeneklerinden oluşan takdir yetkisidir. Cumhurbaşkanı isterse halkoyuna sunabilir, isterse doğrudan onaylayabilir.
Şekil Yönünden DenetimBir anayasa değişikliğinin veya kanunun anayasada öngörülen teklif, görüşme, karar yeter sayıları ve usul kurallarına uygun olarak yapılıp yapılmadığının yargısal mercilerce incelenmesidir. Anayasa Mahkemesi anayasa değişikliklerini sadece şekil bakımından denetleyebilir.
Esas Yönünden DenetimBir anayasa değişikliği veya normun içeriğinin, anayasanın diğer maddeleriyle veya üstün hukuk normlarıyla çelişip çelişmediğinin incelenmesidir. Usulüne uygun yapılmış anayasa değişiklikleri eşdeğer norm olduklarından esas yönünden denetlenemez.
Fonksiyonlar AyrılığıDevlet iktidarının hukuki fonksiyonlarının (yasama, yürütme, yargı) birbirinden ayrılması ve aralarında işbirliği bulunan farklı organlarca yerine getirilmesidir. Günümüzde kuvvetler ayrılığı teorisinin pozitif hukuktaki gerçek karşılığıdır.
Maddi KriterDevletin hukuki fonksiyonlarının tasnifini, bu fonksiyonların ifasında başvurulan işlemlerin iç bünyesine ve hukuki mahiyetine (kural-işlem, sübjektif işlem, yargı işlemi) dayandıran ölçüttür. Örneğin yasama genel ve soyut kural koymaktır.
Organik ve Şeklî KriterDevlet fonksiyonlarının, işlemin içeriğine bakılmaksızın, onu yapan organa ve yapılış şekline göre tasnif edilmesidir. Carré de Malberg tarafından savunulan bu görese göre yasama organından kanun şeklinde çıkan her işlem kanundur.
Şart-İşlemDoğrudan yeni bir hukuki durum yaratmayan, ancak genel bir kuralın veya kanunun belirli bir kişiye veya duruma uygulanabilmesi için gerekli hukuki şartı oluşturan işlemlerdir. Örneğin atama işlemleri veya bütçe kanunları birer şart-işlemdir.
Yasama Yetkisinin GenelliğiYasama organının anayasaya aykırı olmamak şartıyla her konuyu kanunla düzenleyebilmesi, konu bakımından bir sınırlamaya tâbi olmamasıdır. Yürütme organına bırakılmış mahfuz bir düzenleme alanı bulunmadığını ifade eder.
Yasama Yetkisinin İlkelliği (Asliliği)Yasama organının bir konuyu araya herhangi bir ön işlem veya yetki kanunu girmeksizin, doğrudan doğruya ve özerk olarak düzenleyebilme yeteneğidir. İdarenin aksine yasama ön izne tâbi değildir.
Yasama Yetkisinin DevredilmezliğiAnayasanın 7. maddesinde yer alan ve TBMM'nin anayasadan aldığı kanun yapma veya kanun gücünde işlem tesis etme yetkisini başka bir organa devredemeyeceğini öngören temel anayasa kuralıdır.
Cumhurbaşkanlığı Kararnamesi2017 Anayasa değişikliği ile hayatımıza giren ve Cumhurbaşkanının yürütme yetkisine ilişkin konularda çıkardığı düzenleyici işlemdir. Kanun altında yer alır ve münhasıran kanunla düzenlenecek alanlarda çıkarılamaz.
Şeklî KanunMaddi anlamda genel, soyut ve sürekli bir kural-işlem niteliği taşımadığı halde, anayasa gereği kanun adıyla ve kanun usulüyle yapılan işlemlerdir. Bütçe kanunu ve genel af ilanı bu niteliktedir.
Bütçe KanunuDevlete ve kamu tüzel kişilerine belli bir mali yılda harcama yapma ve gelir toplama yetkisi veren, hukuki mahiyeti itibarıyla kural-işlem değil şart-işlem olan özel nitelikli kanundur.
Parlamento KararıTBMM'nin kanun dışındaki bütün işlemleridir. Genel ve soyut hukuk kuralları koyamazlar; içtüzük, meclis soruşturması veya seçimlerin yenilenmesi gibi konuları kapsar ve kural olarak yargı denetimi dışındadır.
Değişmez HükümlerAnayasanın 4. maddesiyle koruma altına alınan, değiştirilmesi ve değiştirilmesi teklif dahi edilemeyen hükümlerdir. 1982 Anayasası'nda devletin şeklinin cumhuriyet olduğu, nitelikleri ve 3. maddedeki unsurlar bu kapsamdadır.
Kanun Hükmünde Kararname (KHK)Bakanlar Kurulu'nun bir yetki kanununa dayanarak (veya OHAL dönemlerinde doğrudan anayasaya dayanarak) çıkardığı, şeklen yürütme organı işi olmakla beraber kanun gücüne sahip olan düzenleyici işlemlerdir (2017'de kaldırılmıştır).
Kesinhesap KanunuMerkezi yönetim bütçesinin uygulama sonuçlarını gösteren ve bütçe kanununun izleyen mali yıl içinde TBMM tarafından onaylanmasını sağlayan kanun teklifidir; yeni yıl bütçesiyle birlikte görüşülür.
İçtüzükTBMM'nin kendi iç örgütlenmesini, çalışma düzenini ve komisyonların faaliyetlerini düzenleyen, şeklen parlamento kararı niteliğinde olmakla birlikte Anayasa Mahkemesi'nin şekil denetimine tâbi olan düzenleyici işlemdir.

Diğer Önemli Bilgiler

1971 Yılı 1488 Sayılı Kanun Değişikliği

Anayasa Mahkemesinin esas denetim yapma eğilimine tepki olarak 1961 Anayasası'nın 147. maddesi değiştirilmiş, mahkemenin denetim yetkisinin sadece teklif, müzakere ve kabul şekil şartlarına münhasır olduğu anayasa metnine açıkça yazılmıştır.

Anayasa Mahkemesinin 5 Haziran 2008 Tarihli Kararı

E.2008/16, K.2008/116 sayılı karar ile AYM, 5735 sayılı Anayasa değişikliğini (10 ve 42. maddeler) laiklik ilkesine aykırı olduğu gerekçesiyle iptal etmiştir. Bu karar doktrinde açık bir yetki aşımı ve yetki gasbı olarak eleştirilmiştir.

1971 Yılında KHK'lerin Türk Hukukuna Girişi

1488 sayılı Kanunla 1961 Anayasası'na eklenen hükümlerle Kanun Hükmünde Kararnameler ilk kez Türk hukuk sistemine girmiş, yürütme organına kanun gücünde düzenleme yapma yetkisi tanınmıştır.

6771 Sayılı 2017 Anayasa Değişikliği Kanunu

2017 yılında kabul edilen bu değişiklik kanunu ile parlamenter rejimden Cumhurbaşkanlığı hükûmet sistemine geçilmiş, KHK'ler kaldırılmış, Cumhurbaşkanlığı kararnamesi sistemi getirilmiş ve bütçe kanununa geçici bütçe mekanizmaları eklenmiştir.

1 Numaralı Cumhurbaşkanlığı Teşkilatı Kararnamesi

24 Haziran 2008 seçimleri ve Cumhurbaşkanının yemin etmesini takiben çıkarılan bu kararname ile (10.7.2018 tarihli R.G.) Cumhurbaşkanlığı teşkilatı tümüyle yeniden yapılandırılmıştır.

22 Mayıs 2004 Tarihli ve 5170 Sayılı Kanun

Anayasanın 90. maddesine eklenen fıkra ile usulüne göre yürürlüğe konulmuş temel hak ve özgürlüklere ilişkin milletlerarası antlaşmalarla kanunların çatışması durumunda milletlerarası antlaşma hükümlerinin esas alınacağı kabul edilmiştir.

Anayasa Mahkemesinin 1985 Yılındaki KHK Kararı

Anayasa Mahkemesi 1985 yılında verdiği bir kararında, Bakanlar Kurulu'na KHK çıkarma yetkisinin verilmesini, yasama yetkisinin devri niteliğinde görerek önemli bir hukuki değerlendirme yapmıştır.

Sayıştay ve Genel Uygunluk Bildirimi

Merkezi yönetim bütçesinin uygulanması ve harcamaların denetlenmesi TBMM adına Sayıştay tarafından yapılır; Sayıştay genel uygunluk bildirimini kesinhesap kanun teklifinin verilmesinden itibaren en geç 75 gün içinde Meclise sunar.

Millet Meclisi İçtüzüğü (1 Eylül 1973)

Hâlen yürürlükte olan İçtüzüğün 91. maddesi gereğince, anayasa değişiklik teklifleri Genel Kurul'da iki defa görüşülür ve ikinci görüşmeye birinci görüşmenin bitiminden 48 saat geçmeden başlanamaz.

Fransız Hukukçusu Leon Duguit ve Maddi Kriter

Maddi kriteri en güçlü şekilde savunan Fransız hukukçusu Duguit'ye göre devlet, yasama fonksiyonuyla objektif hukuku formüle eder, idare fonksiyonuyla sübjektif hukuki durum yaratır, yargı fonksiyonuyla da uyuşmazlıkları çözer.

Fransız Hukukçusu Carré de Malberg ve Organik Kriter

Devlet fonksiyonlarını organa ve yapılış şekline göre tasnif eden şekli ve organik kriterin en güçlü savunucusudur. Ona göre yasama organından kanun şeklinde çıkan her işlem içeriği ne olursa olsun kanundur.

Sınavda Dikkat Et

  • Anayasa değişikliklerinde teklif için 1/3 imza, kabul için beşte üç (3/5) çoğunluk ve gizli oylama şartı sınavda sıkça sorulan rakamsal detaylardır; karıştırmayın.
  • Cumhurbaşkanının iade yetkisinin üçte iki zorunluluğu olmadığını, AYM kararıyla bunun sadece 'seçimlik hak (seçebilir)' doğuran geciktirici vetoya dönüştüğünü unutmayın.
  • Anayasa Mahkemesinin anayasa değişiklikleri üzerindeki denetim yetkisinin sadece 'şekil' bakımından (teklif, oylama çoğunluğu, ivedilik) ve sınırlı sayıda hususla (148. md) mümkün olduğunu asla göz ardı etmeyin.
  • Maddi kriter ile organik/şekli kriterin farkını iyi kavrayın; maddi kriter işlemin mahiyetine (kural/şart), organik kriter ise organa ve şekle odaklanır.
  • 2017 Anayasa değişikliği ile KHK'lerin kaldırıldığını ve yerine Cumhurbaşkanlığı kararnamesi getirildiğini, ayrıca bütçenin geçici bütçe kuralına bağlandığını güncel rejim bilgisi olarak not edin.
  • Bütçe kanununun hukuki mahiyetinin kural-işlem değil şart-işlem olduğunu ve bütçe kanunlarına bütçe dışı hüküm konulamayacağını kesinlikle unutmayın.
  • Parlamento kararlarının genel olarak yargı denetimi dışında olduğunu, ancak 'İçtüzük' ile 'dokunulmazlığın kaldırılması ve üyelikten düşme' kararlarının AYM denetimine tâbi olduğunu karıştırmayın.